Партнер адвокатского бюро Buzko Kokorin Роман Бузько написал для AD колонку с юридическими советами для молодых компаний: как договориться с партнерами, составить договор, выбрать форму ведения деятельности — а также привел примеры из российской и международной практики.
1. Договоритесь со своими партнерами
Чтобы избежать разногласий между собой, партнерам (сооснователям) необходимо на раннем этапе вместе ответить на ключевые вопросы и зафиксировать свое видение в соответствующих документах.
Самые важные вопросы:
- Кому какая доля в компании принадлежит?
- Какова роль и соответствующая зона ответственности каждого из партнеров?
- Каким образом принимаются решения по ключевым вопросам? Какие решения могут быть приняты простым большинством, а где требуется единогласие?
- Сколько времени и усилий каждый партнер должен уделять проекту? Какие должности в компании будут занимать партнеры: кто будет осуществлять функции генерального директора, кто будет простым сотрудником?
- Есть ли у партнеров общее видение проекта? Соглашаются ли они по таким вопросам, как цель и стратегия компании?
- Кому принадлежат права на результаты интеллектуальной деятельности (РИД), созданные до учреждения компании?
- Каким образом будут регулироваться отношения с внешними инвесторами? Имеет ли один партнер право продать свою долю внешнему инвестору без получения согласия другого партнера?
- Что произойдет, если между партнерами возникнет спор? Как быть, если один из партнеров решит уйти к конкуренту или сам запустит конкурирующий проект? Какой будет механизм разрешения спора?
Где закрепить ответы: устав, корпоративный договор, трудовой договор с генеральным директором, опционный договор, учредительный договор, соглашение между правообладателями исключительных прав на РИД.
2. Правильно выберите форму ведения деятельности
Такая форма должна быть выбрана к моменту начала реальных продаж — с этой минуты возникает риск привлечения к ответственности за ведение предпринимательской деятельности без регистрации.
Выбор формы ведения деятельности для начинающих предпринимателей, как правило, сводится к выбору между учреждением общества с ограниченной ответственностью (ООО) и регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя (ИП).
Выбор зависит от количества партнеров (сооснователей): если проект запускают несколько партнеров, стоит учреждать ООО; если во главе одно лицо — ИП вполне подойдет. Ведение совместного бизнеса через ИП, зарегистрированного одним из партнеров, — мина замедленного действия.
Главным юридическим отличием ООО является наличие ограниченной ответственности участников, в то время как ИП отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. С другой стороны, ИП является менее обременительной формой: можно зарегистрироваться в считанные дни и так же быстро прекратить деятельность, в то время как регистрация ООО занимает несколько недель, а прекращение деятельности повлечет длительную процедуру ликвидации.
На стадии привлечения инвесторов ИП не подойдет.
3. Защитите свою интеллектуальную собственность
Компаниям стоит определить, какие объекты ИС создаются в результате их деятельности, и предпринять меры для их охраны.
В процессе деятельности стартапов, как правило, создается один из нижеприведенных объектов интеллектуальной собственности:
Изобретения, полезные модели, промышленные образцы
Патент охраняет права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Первые два объекта ИС являются результатами деятельности в научно-технической сфере, а последний — результатом деятельности в сфере дизайна.
Изобретению предоставляется правовая охрана, если оно одновременно соответствует трем критериям: (1) является новым, (2) промышленно применимо и (3) имеет изобретательский уровень. Полезной модели достаточно соответствовать только первым двум критериям. Промышленный образец защищается, если по своим существенным признакам он является (1) новым и (2) оригинальным.
Регистрация патента осуществляется путем подачи заявки в Роспатент. Средняя длительность рассмотрения заявки для изобретения составляет 18 месяцев, при этом приоритет устанавливается по дате подачи заявки, а не по дате выдачи самого патента.
Apple и Samsung поспорили о правах на механизм «отпружинивания» от края экрана при прокручивании страницы в iPhone (патент US 7469381 B2). В пользу американской корпорации было присуждено более $1 млрд.
Средства индивидуализации (товарный знак)
Товарные знаки (ТЗ) подлежат регистрации и внесению в соответствующий реестр. Органом, ответственным за регистрацию ТЗ, как и в случае с патентами, является Роспатент. На его сайте заявитель может ознакомиться с уже зарегистрированными товарными знаками. В качестве товарных знаков не могут быть зарегистрированы обозначения, вошедшие во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида.
В декабре 2014 года Роспатент признал недействительным предоставление правовой охраны в качестве товарного знака обозначению «Подарочная карта», закрепленному за АО «Банк Русский Стандарт», поскольку это словосочетание вошло во всеобщее употребление.
Важной особенностью режима охраны ТЗ также является тот факт, что правовая защита предоставляется только в отношении определенного класса товаров или услуг. ТЗ автоматически не распространяется на все продуктовые категории (хотя в теории заявитель может указать все классы товаров в заявке). Такой режим иногда создает почву для злоупотреблений.
В 2012 году швейцарский производитель часов с вековой историей Vacheron Constantin был вынужден спорить с российским магазином одежды, зарегистрировавшим такое же название за собой по классу товаров «одежда, обувь, головные уборы». Спор был разрешен в пользу швейцарской компании, однако для этого потребовалось пройти все судебные инстанции.
Произведения
Исключительные права на произведения охраняются авторским правом. При этом к объектам, охраняемым авторским правом, относится целый ряд произведений, в том числе литературные, музыкальные, аудиовизуальные и фотографические произведения, географические карты и другие. Программы для ЭВМ и базы данных также относятся к объектам авторских прав.
Сайт, с точки зрения Суда по интеллектуальным правам, представляет собой «самостоятельный объект авторских прав, имеющий характер составного произведения, отдельные части которого, являющиеся самостоятельным результатом творческого труда автора (включая программы, порождающие дизайн и графику сайта) подлежат самостоятельной правовой защите».
Авторские права не распространяются на идеи, процессы, системы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования. Некоторые из этих объектов могут, однако, охраняться в качестве секрета производства (читай далее).
Исключительное право на произведения действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти. В случае нарушения авторских прав, правообладатель, помимо прочего, вправе потребовать от нарушителя по своему выбору возмещения убытков либо выплаты компенсации.
Секреты производства
Под секретом производства понимаются сведения любого характера о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам. Секрету производства предоставляется охрана, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании.
Рецепт напитка Coca-Cola охраняется как секрет производства. Охрана с помощью патента вынудила бы компанию раскрыть рецепт и ограничиться максимальным сроком защиты в 20 лет.
Важно: в качестве секрета производства может рассматриваться только такая информация, в отношении которой приняты разумные меры по обеспечению ее конфиденциальности, в том числе введение режима коммерческой тайны.
Сотрудница покинула компанию, забрала с собой клиентскую базу и на ее основе запустила свой собственный успешный бизнес. Компания обратилась в суд, требую взыскания убытков, на том основании, что клиентская база являлась ее секретом производства. Суд отказал в иске, сославшись на то, что в отношении указанных сведений не был введен режим коммерческой тайны, как того требует статья 10 Федерального закона «О коммерческой тайне».
4. Разработайте выгодный для вас типовой договор
Даже молодые компании заключают большое количество однотипных договоров со своими клиентами и поставщиками. Составьте типовой договор, который будет учитывать ваши потребности и интересы.
Самые важные разделы договора:
Предмет договора
Убедитесь, что в договоре зафиксировано, какие обязательства принимает на себя каждая из сторон. В этом больше заинтересована сторона, на плечах которой лежит исполнение по договору: продавец, исполнитель или подрядчик.
Если вы — разработчик сайтов или софта, убедитесь, что договор достаточно детально описывает конечный продукт, и клиент не будет бесконечно требовать от вас переделывать выполненную работу.
Оплата
Общая стоимость товаров (услуг или работ) не является единственным условием. Внимательно изучите другие условия об оплате. Выплачивается ли вся сумма сразу или поэтапно? Есть ли в договоре положения об авансе или задатке? Предусмотрена ли неустойка? Есть ли плата за односторонний отказ от договора?
Отказ от договора
По общему правилу односторонний отказ от договора не допускается. Однако в договорах между предпринимателями такая возможность может быть предусмотрена. Поэтому стоит обратить внимание, какой порядок и основания отказа предлагает вам ваш контрагент.
Ограничение ответственности
Нельзя предусмотреть полное освобождение от ответственности за нарушение договора. Однако стороны могут согласовать условия ее уменьшения и дополнительные основания для освобождения должника от ответственности.
Обеспечение исполнения обязательств
Договор может содержать положения об обеспечении исполнения обязательств, к которым относятся такие механизмы, как залог, неустойка, гарантия, поручительство, обеспечительный платеж и другое. Эти механизмы с одной стороны защищают добросовестную сторону по договору, а с другой — служат стимулом для надлежащего исполнения договора контрагентом.
Разрешение споров
Наконец, стоит обратиться к последнему разделу договора, где, как правило, содержится пункт о разрешении споров, и убедиться, что в нем нет ничего экзотического. Общее правило простое: если вы составляете договор, предусмотрите, что споры будут рассматриваться в ближайшем для вас суде, чтобы сэкономить на транспортных расходах. Если же договор вам направляет другая сторона, убедитесь, как минимум, что он не отсылает вас в случае спора в третейский (негосударственный) суд с сомнительной репутацией.
5. Формализуйте персональные данные
Если компания осуществляет обработку персональных данных (ПД), она автоматически приобретает статус «оператора» ПД и обязана соблюдать ряд требований.
Целевое использование
Обработка ПД должна ограничиваться достижением конкретных, заранее определенных и законных целей. Содержание и объем обрабатываемых ПД должны соответствовать заявленным целям обработки. Такие цели нужно закрепить в политике компании.
Согласие на обработку
Обработка ПД, в том числе и сбор, должны осуществляться исключительно с согласия субъекта ПД. Согласие на обработку ПД должно быть конкретным, информированным и сознательным. Для обработки отдельных видов ПД необходимо получение письменного согласия.
К таковым относятся: (1) специальные ПД (о расовой и национальной принадлежности, политических взглядах, состоянии здоровья, интимной жизни и прочее) и (2) биометрические ПД (фото, видео, рост, вес и другие данные, на основании которых можно установить личность).
В 2013 году сервис мгновенных сообщений WhatsApp был обвинен регуляторами Голландии и Канады в нарушении законодательства о ПД, поскольку вынуждал пользователей предоставлять доступ к их контактам в телефоне, среди которых были те, кто не использует приложение.
Раскрытие, распространение и передача. Операторы и иные лица, получившие доступ к ПД, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять ПД без согласия субъекта ПД. При трансграничной передаче ПД оператор обязан убедиться до начала осуществления такой передачи в том, что иностранным государством, на территорию которого отсылаются ПД, обеспечивается адекватная защита прав субъектов ПД.
Заключение договора посредством заполнения формы в интернете свидетельствует о согласии стороны такого договора-субъекта ПД на обработку предоставленных данных. По мнению Роскомнадзора, получение согласия на обработку ПД по телефону или посредством СМС сообщений действующим законодательством не предусмотрено.
Публикация политики
Оператор обязан опубликовать или иным образом обеспечивать неограниченный доступ к документу, определяющему его политику в отношении обработки ПД.
6. Наладьте трудовые отношения
Российское трудовое законодательство надежно защищает права работников. Поэтому работодателю необходимо принимать активные действия для сглаживания такого дисбаланса.
Текучка кадров
Одним из механизмов удержать работника в компании или хоть как-то компенсировать затраты на его обучение в случае, если последний решит покинуть компанию, является заключение ученического договора. Такой договор может предусматривать обязанность работника отработать в течение определенного срока или возместить расходы в связи с ученичеством.
Коммерческая тайна
Введение режима коммерческой тайны необходимо для защиты ценной информации, в том числе для оформления такого объекта ИС, как секрет производства. Для введения данного режима работодателю необходимо предпринять ряд мер, предусмотренных в законе, например: определить перечень конфиденциальной информации, принять положение о коммерческой тайне, нанести гриф «коммерческая тайна».
Защита интеллектуальной собственности
Стоит убедиться, что трудовые обязанности работника прямо и недвусмысленно предусматривают создание произведений (так называемые «служебные произведения»). В ином случае все права на созданные произведения (и др. объекты ИС) будут принадлежать не компании, а работнику.
Увольнение
Уволить работника в России можно лишь по основаниям, предусмотренным в законе. К наиболее распространенным основаниям относятся: сокращение штата, неоднократное неисполнение работником трудовых обязанностей и однократное грубое нарушение трудовых обязанностей. Каждое из этих оснований требует соблюдения детальной процедуры.
Фактические трудовые отношения
Иногда компании решают не связывать себя формальными трудовыми договорами и предлагают своим «работникам» заключить договоры оказания услуг. С конца 2013 года такая практика является административным правонарушением.
В России работники не часто пользуются своим правом признавать фактические трудовые отношения. За границей такая практика довольно распространена. Так, один водитель такси в Калифорнии уже был признан фактическим работником Uber, в то время как другие создали специальный сайт и готовят групповой иск против компании на этом основании.
Поэтому, в случае если компания все-таки желает привлечь физическое лицо на основании гражданско-правового договора (например, договор с фрилансером), стоит убедиться, что возникшие между ними отношения не будут отвечать признакам трудовых отношений (ст. 15 Трудового кодекса).
7. Пресекайте недобросовестную конкуренцию
Российское право содержит достаточное количество инструментов для защиты от недобросовестной конкуренции. Пострадавшая компания, как правило, может обратиться либо в суд, либо защищать свои права в административном порядке.
Кейс 1. Конкурент вводит в заблуждение потребителей, сообщая в своей рекламе недостоверную информацию
Вы обнаруживаете, что ваш конкурент заявляет о «немецком происхождении» своего продукта. Вы догадываетесь о беспочвенности такого заявления, ведь продукт производится на подмосковной фабрике по российской технологии с использование азиатского оборудования. В то же время вы понимаете, что потребители, за которых идет борьба, этого не знают и могут предпочесть товар «немецкого происхождения» вашему.
В данном случае компания, полагающая, что ее права были нарушены в результате акта недобросовестной конкуренции, имеет три пути. Во-первых, можно обратиться с заявлением в Федеральную антимонопольную службу России (далее — ФАС) — орган, ответственный за предупреждение недобросовестной конкуренции.
Во-вторых, компания может напрямую обратиться в суд с требованием о признании конкурента нарушившим правила о добросовестной конкуренции. В этом случае компания вправе рассчитывать не просто на прекращение недобросовестной конкуренции, но также на взыскание убытков. Наконец, в-третьих, компания может рассмотреть возможность обратиться в Роспотребнадзор, ведь сообщение недостоверной информации о товаре является нарушением прав потребителей.
Кейс 2. Конкурент копирует дизайн вашей веб-страницы
Совсем недавно на AD развернулась публичная дискуссия, в которой один российский мобильный банк обвинил своего конкурента в полном копировании дизайна своего лэндинга. Есть ли у лица, полагающего, что его уникальный дизайн был скопирован, механизмы защиты?
Такие механизмы защиты предоставлены авторским правом. Как было уже сказано выше, сайт в интернете является самостоятельным и составным объектом авторских прав, который может включать и дизайн.
В данном случае лицо, чьи права были нарушены, вправе обратиться в суд с требованием о пресечении соответствующих действий и взыскании убытков. Если же доказать размер убытков не представляется возможным, истец может потребовать выплаты компенсации в размере от 10 тысяч до 5 млн рублей. Кроме того, на стадии подачи иска истец также вправе просить суд запретить ответчику использовать дизайн веб-страницы в качестве обеспечительной меры.
Кейс 3. Конкурент использует ваш товарный знак в качестве ключевого слова в контекстной рекламе
Что делать, если при вводе в поисковике вашего товарного знака, страница с результатами поиска выдает рекламу конкурента? Можно догадаться, что конкурент использует ваш товарный знак в качество ключевого слова или в составе своего рекламного объявления. Законно ли это?
По мнению Суда по интеллектуальным права, использование словосочетания, аналогичного зарегистрированному словесному товарному знаку, в качестве ключевого слова для поиска в интернете не может быть приравнено к использованию самого товарного знака и, соответственно, является законным.
Это, однако, не означает, что товарные знаки конкурентов можно использовать без ограничений для продвижения своих услуг в сети Интернет. Так, суд признал нарушающими права ООО «Эльдорадо» рекламные объявления конкурента: «Эльдорадо низких цен! Здесь!» и «Юлмарт: Территория сервиса. Магазины, доставка, справедливые цены, бонусы! Домен: ulmart.ru». ООО «Эльдорадо» при этом принадлежали права на словесные товарные знаки «Эльдорадо» и «Территория низких цен».
About the author
